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导言 国际商事仲裁意思自治原则论纲——基于现代商业社会的考察1

一、问题的提出1

二、研究价值及意义2

三、文献综述4

四、主要研究方法9

五、本书结构10

六、论文主要创新及不足11

第一章 国际商事仲裁意思自治原则概念界定与价值诉求13

第一节 国际商事仲裁意思自治概念析解13

一、意思自治概念的哲学溯源13

二、意思自治的私法根性15

三、国际商事仲裁意思自治的一般界定16

第二节 国际商事仲裁意思自治的基本内涵17

一、自由与自由的实现：嵌入特定法律秩序的自由18

二、自治：以次生秩序实现自由20

三、裁判权的自决：司法权与选择权威23

第三节 国际商事仲裁意思自治原则的地位及价值诉求27

一、作为国际商事仲裁本质的“原则”：以史为鉴28

二、作为国际商事仲裁规则基础的“基本原则”：必然性和必要性31

三、作为“法律理想”的国际商事仲裁意思自治原则33

四、国际商事仲裁意思自治原则的具体表现35

本章小结40

第二章 国际商事仲裁意思自治原则的理论基础42

第一节 国际商事仲裁意思自治原则的法哲学基础：自然法的“人本”精神42

一、自然法“人本”思想的发展脉络43

二、自然法人本思想对国际商事仲裁意思自治原则的意义47

第二节 国际商事仲裁意思自治原则的社会基础：商人共同体的自治力量48

一、商业的群体性特征与商人共同体：解释的方法49

二、商人共同体与国际商事仲裁意思自治的生展：具体表现50

第三节 国际商事仲裁意思自治原则的法经济学基础：经济人假设的实现54

一、经济人假设的三重含义54

二、国际商事仲裁意思自治的经济学分析：商人的经济理性56

三、国际商事仲裁意思自治原则的经济学分析：国家的经济理性58

第四节 国际商事仲裁意思自治原则的法律基础：商人习惯法60

一、商人习惯法的性质61

二、商人习惯法法律秩序与国际商事仲裁法律秩序：意思自治原则何以立基67

第五节 国际商事仲裁意思自治原则的方法论基础：一个社会学的视角68

一、多元价值与法律多元性70

二、法律与社会经济秩序：自治秩序何以可能74

三、理解与沟通：自治秩序如何可能78

本章小结83

第三章 国际商事仲裁意思自治原则的现代发展：现代商业社会的考量87

第一节 国际商事仲裁的近现代法制化轨迹87

一、近现代国际商事仲裁制度的国别法演进：从敌对到支持88

二、现代国际商事仲裁制度的统一化发展99

第二节 国际商事仲裁意思自治原则的现代发展：实践观察103

一、国际商事仲裁意思自治原则的基本内容104

二、国际商事仲裁意思自治原则的限制118

第三节 现代商业社会对国际商事仲裁意思自治原则的影响128

一、现代商业社会的契约化进程：律师的作用129

二、现代商业社会的结构性变化：非商人对意思自治原则的挑战142

三、关系契约理论对国际商事仲裁意思自治原则的影响152

本章小结169

第四章 意思自治原则对国际商事仲裁基本范畴的影响173

第一节 意思自治原则对国际商事仲裁概念与类型化建构的影响174

一、意思自治原则对“国际商事仲裁”内涵和外延的影响174

二、意思自治原则对国际商事仲裁类型化建构的影响189

第二节 意思自治原则对国际商事仲裁性质的决定203

一、意思自治原则与司法性：对“准”司法性的诠释204

二、意思自治原则与契约性：因与果的关系207

三、意思自治原则与自治性：全面契合210

第三节 意思自治原则对国际商事仲裁制度功能价值的影响213

一、意思自治原则对国际商事仲裁功能定位的影响：现代商业社会自治秩序的自主塑造和维护214

二、意思自治原则对国际商事仲裁制度价值取向的重塑227

本章小结235

第五章 国际商事仲裁意思自治原则的具体制度实现237

第一节 从“合意”到“同意”：意思自治原则与管辖权确定237

一、仲裁管辖权扩张与“合意”的衰落238

二、“同意”模式：“选择权威”对强制仲裁的拒绝245

三、以“第三人同意”构建仲裁第三人制度：应用解读258

第二节 国际商事仲裁自治与仲裁员的法律地位273

一、仲裁员在国际商事仲裁中的法律地位274

二、仲裁程序自治与程序主体性理论283

三、仲裁员的权力与实体法律适用：以惩罚性裁决为例290

第三节 国际商事仲裁意思自治原则与司法支持299

一、公共政策与意思自治原则：寻找意思自治限制的正当性边界300

二、国际商事仲裁市场化与司法监督理念转变316

本章小结329

结语332

参考文献336

附录354

后记358